懵懂的司法？

 

六月三日司法改革国是会议第二分组进行第二场增开会议，讨论过程中，林明昕委员建议，以检察体系和审判体系，取代有争议的「司法」这个概念。

 

司法改革国是会议进行了三个多月，竟然「司法」这个概念需要回避？

 

社会中一般人所理解、惯用的司法？

 

在四月八日第一分组的一次增开会议中，讨论未来成立国家级司法科学委员会的议题时，李俊亿委员提到所谓司法科学，在美国其实称为法庭科学（forensic science）。这样澄清的意义何在？司法科学指的就是法庭科学？不包括侦查程序的作为？

 

这样的疑问出现之际，具有新闻专业的林照真委员建议还是使用「司法」的用语，因为「司法」已是一个社会上普遍能理解的概念。在没有继续讨论之下，最后维持了「司法科学」的用语。

 

司法外来语的辨义

 

法庭科学中的forensic来自拉丁文，拉丁文的字根是forens。追索字源，除了原始的意义court，在这个用语的使用历史中，的确也会发现judicial的意思。court的意义非常清楚，就是法院、法庭，法院代表的是三权分立意义下的司法。

 

我国文献一向将judicial翻译为司法，但是在英语世界的用法，具有多种意义。如果是judicial review司法审查，在德文翻译中会看得比较清楚，一定是翻译成gerichtliche Überprüfung，指的是法院审查，例如宪法法院对法规范的违宪审查，这时候的judicial专指法院行为，如果翻译成司法，是三权分立意义下的司法；如果是judicial system司法体制，德文翻译成Justizsystem，这个脉络里的judicial和Justiz，就不是三权分立意义下的司法，而是关于整个国家法体制的运作，不只是司法权，行政权中关于法律事务的管理、法秩序的维护、法价值的实现，都包含在内。

 

「司法」官的司法？

 

之所以担忧介入「司法」纷争，起源于第三分组检察官定位的议题。

 

在第三分组会议所提出的资料中，法务部曾经引用德国联邦宪法法院的判决，而主张既然检察署和法院共同完成「司法给付」（Justizgewährung）的任务，可见检察官和法官同属司法官。第三分组的林达委员和曾经担任检察官、目前担任律师的陈重言委员，在媒体上引用德国慕尼黑大学刑事法教授Roxin／Schünemann的刑事诉讼法教科书，而认为德国学界通说也将检察署称为「独立的司法官署」（eigenständiges Organ der Rechtspflege），足以证立检察官的司法属性。

 

如果了解前述德文Justiz的意义，就会知道德国联邦宪法法院判决所提到的司法给付的司法，指的不是宪法三权分立意义下的司法权，而是所谓广义的司法，和在德文辞典中理解为「法制度的实现」的Rechtspflege同义。将unabhängiges Organ der Rechtspflege翻译成独立的司法官署，会产生误导。

 

Rechtspflege不是宪法意义下的概念

 

Rechtspflege到底是甚么意思？法务部的资料说，德文Duden大辞典对Rechtspflege的解释是：适用并实现有效的法律，亦即Justiz，同义字是Justiz、Gerechtigkeit（正义）。如果继续查网路资料，至少还会发现维基百科上面Rechtspflege有这三个解释：一、实质意义，是透过国家或它的机关将法律适用到个案；二、形式意义，是一个集合概念，指一切由法院及其他Rechtspflege机关所职掌的任务及事务；三、广义的意义，是负责让人与人之间的法律关系，能有秩序地运行的事务 。

 

这些解释，其实都指向Rechtspflege是一个涵盖所有属于实现法律价值事务的概念，那么所有为了法的价值而建立的制度，以及实现这个制度的所有作为，都涵盖在内。法院是实现这种制度的国家机关，检察署是实现这种制度的机关，律师也是，所以德国律师法第一条规定，律师也是unabhängiges Organ der Rechtspflege。

 

如果只因为检察署是这种泛指维护法律制度的司法机关，检察官就成为司法官，那么律师岂不也是司法官？

 

问题重点在于这个Rechtspflege不是一个宪法上的概念。依据德国慕尼黑刑事法及法哲学教授Schuenemann的说明，只有「审判」是一个宪法上的概念，意指权力分立理论意义下的第三权，Rechtspflege是一个社会学上、组织上的概念，意指在国家和社会中，一切和法的实现有关的事务。因此是一个不特定的上位概念，一个涵盖审判、法律谘询、司法行政等的概念。从这个概念，引申不出甚么，而正好完全不能说明检察官和法官因此都叫做司法官。

 

Schuenemann教授已经阐明了上述概念的意义，似乎不适合站出来引用他的教科书说，自己比Schuenemann教授更知道Schuenemann自己的意思。

 

在这个理解脉络之下，就算如国内文献过去将Rechtspflege翻译成司法，也不至于误会这个司法是宪法意义下的司法，而应该就是如林照真委员所说的「社会一般人都理解和惯用的司法」。

 

法庭科学可称为司法科学

 

虽然第一分组所谓的司法科学，英文原文是法庭科学（forensic science），但用法庭科学统称司法科学并无不可。

 

依照司法科学委员会提案人黄致豪委员的说明，forensic science基本上是以一般常见的自然科学natural science为基准的应用科学，例如鉴识科学（criminalistics；直译就是犯罪迹证学，如DNA，微物迹证trace evidence，工具痕分析tool mark analysis，指纹分析fingerprint analysis等犯罪实验室crime lab常见的操作事项），加上以行为科学behavioral science为基准的应用科学，例如心理学psychology，精神医学psychiatry，脑神经与认知科学brain and cognitive science等。所以黄委员直接说司法科学包含鉴识科学以及司法行为科学forensic behavioral science。

 

鉴定科学和心理学、精神医学、脑神经科学等行为科学，当然早在审理阶段之前，就会应用在犯罪侦查上，不过在审理阶段的法庭行为，是所有争讼行为的末端，侦查阶段所需要的鉴定科学和行为科学，在法庭中全部都会被应用和呈现，那么法庭科学自然包办了所有司法科学。

 

这个司法科学的司法，指的是广义的司法，法庭科学当然属于司法权的运作领域，侦查科学也可以称为司法科学，但不会因此就属于宪法意义下的司法权领域。